Rafael Artieda Aramburú
Socio en Casahierro Abogados
13 de Agosto del 2019
Sobre La Exclusión De Accionistas De Una Sociedad Anónima
Uno de los criterios o principios rectores que informaron a la Comisión Redactora de la Ley General de Sociedades (en adelante, LGS), consiste en otorgar a la autonomía privada un margen de maniobra mayor al que permitía, por ejemplo, la anterior Ley General de Sociedades, sin que ello implique que la actual LGS no contenga normas imperativas y, en palabras de Elías Laroza, “…sin desdeñar en absoluto las instituciones esenciales para la fiscalización de los administradores y la salvaguarda de los derechos de los accionistas minoritarios y de terceros”.[1]
La importancia del estatuto como norma fundamental que regula las relaciones entre los accionistas y entre éstos y la sociedad, ha sido y es reconocida de manera unánime por la doctrina, legislación y jurisprudencia comparadas.
En efecto, según los tratadistas españoles Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría, los estatutos de una sociedad son la “…norma constitucional de la sociedad que rige su vida interna en todo aquello que no constituya Derecho legal coactivo”.[2]
En el Perú, el doctor Julio Salas Sánchez señala que: “La sola lectura del artículo 55° que establece el contenido mínimo obligatorio del estatuto, permite apreciar la importancia que tiene para la sociedad anónima. La LGS cuida ese aspecto cuando, ampliando el ámbito de la normativa anterior, dispone que toda forma societaria por ella regulada debe tener un estatuto social; cuando exige que su modificación derive de un acuerdo de la Junta General de Accionistas adoptado con requisitos y formalidades especiales; que conste en escritura pública y se inscriba en el respectivo registro público. El citado artículo 8° dispone la preeminencia del pacto social y del estatuto sobre el convenio entre los socios o entre éstos y terceros, si hubiera contradicción entre éstos y aquellos, constituyendo así un límite taxativo a la libre voluntad de las partes. Finalmente, el artículo 38° dispone en su segundo párrafo que “son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o el estatuto, así cuenten con la mayoría necesaria, si previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujeción a las respectivas normas legales y estatutarias”, subordinando así la voluntad soberana de la Junta a los referidos instrumentos”.[3]
Por otro lado, cabe mencionar que, donde las cualidades subjetivas del socio tengan la relevancia como para que una circunstancia que se manifieste, afecte de manera grave la colaboración debida en virtud del pacto social, la exclusión societaria será admisible. Por ello, no es necesario que la sociedad acuerde remedios que requieran un incumplimiento imputable al socio, cuando la ley hace referencia a “sanción”; sino a cualquier consecuencia jurídica negativa que derive del dato objetivo del incumplimiento o falta.
Es así que, la pérdida de la condición de socio no afecta a la existencia de las acciones, sino a la titularidad de ellas; pues las acciones perduran pese a la salida de un socio de la sociedad. Toda vez que, por ejemplo, en los casos en que las acciones son adquiridas por la sociedad para su amortización, esta operación se realiza con posterioridad a la salida del socio.
En ese sentido, la LGS otorga amplia discrecionalidad para fijar “sanciones”. Las sanciones más usuales son (de menos a más): la imposición de cláusulas penales, compensatorias o moratorias, la venta forzosa de las acciones a la sociedad o a la persona que esta designe, y la exclusión del socio, sanción más drástica y que tiene como efecto el retirar fondos patrimoniales con cargo al capital, para amortizar las acciones del incumplido, con la consiguiente reducción del capital social.[4]
En cuanto a la amortización de la participación social del excluido, según Víctor Herrada Bazán, “es la última alternativa a la cual la sociedad puede acudir para aprobar el pago al excluido dentro de su propia estructura. Tomándose como referencia al artículo 104º de la LGS, cuando la sociedad adquiere participaciones con el fin de eliminarlas, podrá hacerlo también con cargo a los beneficios y reservar libres (inciso 1) o, incluso, con cargo al patrimonio vinculado al capital social (1º párrafo). En este último caso, deberá verificarse necesariamente una reducción de esta cifra de retención”.[5]
Debido a los intereses que una reducción de capital social implica, se aconseja que la amortización de participaciones con cargo a esta cifra se realice solamente cuando la sociedad carezca de beneficios o reservas libres con los que pueda pagarse al socio excluido; en otras palabras, solo cuando la amortización de las participaciones sea la única alternativa disponible.[6]
____________________________________________________________
[1] ELÍAS LAROZA, Enrique. “Derecho societario peruano. La Ley General de Sociedades del Perù”. Tomo I. Tercera Edición. Gaceta Jurídica. Lima, 2015. p. 22.
[2] GARRIGUES, Joaquín, URÍA, Rodrigo. “Comentario a la Ley de Sociedades Anónimas”, Tercera Edición, Madrid 1976, Tomo I, pág. 234.
[3] SALAS SÁNCHEZ, Julio. “Modificación del Estatuto, Aumento y Reducción del Capital”. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I – Derecho Societario. Gaceta Jurídica. Lima, 2003. p. 648.
[4] HERRADA BAZÁN, Víctor. “La Exclusión de Socios en la Ley General de Sociedades”. Primera edición. Gaceta Jurídica. Lima, 2017. p. 98 – 129.
[5] HERRADA BAZÁN, Víctor. “La Exclusión de Socios en la Ley General de Sociedades”. Primera edición. Gaceta Jurídica. Lima, 2017. p. 229.
[6] ELÍAS LAROZA, Enrique. “Derecho societario peruano. La Ley General de Sociedades del Perú”. Tomo 2. Tercera Edición. Gaceta Jurídica. Lima, 2015. p. 697.
Comentarios
MÁS DE ESTE AUTOR
DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS
Los artículos 95º y 96º de la LGS contemplan una serie de derechos inherentes a la calidad de accionista, denominados “fundamentales”....
NATURALEZA JURÍDICA DE LOS CONVENIOS DE ACCIONISTAS
El artículo 8º de la Ley General de Sociedades peruana dispone lo siguiente:
“Artículo 8.- Convenios entre socios o entre éstos y terceros
Sobre La Extinción De Sociedades Por Prolongada Inactividad
De conformidad con lo dispuesto por la Décima Disposición Transitoria de la Ley Nº 26887, Ley General de Sociedades (en adelante, LGS), se...
Sobre La Exclusión De Accionistas De Una Sociedad Anónima
Uno de los criterios o principios rectores que informaron a la Comisión Redactora de la Ley General de Sociedades (en adelante, LGS), consiste en...
SOBRE EL PROYECTO DE LEY QUE PROPONE INCORPORAR EL FRAUDE O COLUSIÓN COMO NUEVA CAUSAL DE ANULACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL
Con fecha 7 de junio de 2019, el Grupo Parlamentario Fuerza Popular del Congreso de la República, a iniciativa del Congresista Mario Fidel...
LA OBEDIENCIA DEL DERECHO: Un impostergable reto de la ciencia del derecho y algunas reflexiones a propósito de la obra del profesor Tom Tyler
Introducción
Desde mediados del siglo pasado, han sido muchos quienes han optado por cursar sus estudios de postgrado en Derecho en los Estados...
SOBRE EL PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIÓN REGISTRAL
SOBRE EL PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIÓN REGISTRAL
El artículo II, numeral 2 del Título Preliminar de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento...
TRANSFERENCIA DE PARTICIPACIONES EN LA SRL
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (en adelante SRL), es una de las formas societarias previstas por la Ley General de Sociedades...
Lineamientos para la Calificación de Directores Independientes
En el mes de noviembre del año 2013 entró en vigencia el nuevo “Código de Buen Gobierno Corporativo para las Sociedades Peruanas” que...
Reglamento de la Ley que regula la obligación de las personas jurídicas y/o entes jurídicos de informar la identificación de los beneficiarios finales
Mediante Ley N° 30823, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia de gestión económica y competitividad, de...
Impugnación y nulidad de acuerdos societarios
Uno de los principales derechos de los accionistas en una sociedad anónima es el de impugnación de los acuerdos societarios contrarios al...
Responsabilidad solidaria de los representantes legales de personas jurídicas en supuestos de elusión tributaria
El artículo 177º, primer párrafo, de la Ley General de Sociedades, dispone que los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la...
El régimen legal de la Sociedad Anónima por Acciones Simplificada
Con fecha 12 de septiembre de 2018, fue publicado en el Diario Oficial El Peruano el Decreto Legislativo N° 1049, que promociona la...
Delitos de corrupción en el ámbito privado
En un artículo anterior[1] comentábamos lo dispuesto por la Ley N° 30424, “Ley que regula la responsabilidad administrativa de las personas...
Régimen legal de las acciones de inversión
En el año 1998 se aprobó la Ley N° 27028 – “Ley que sustituye las acciones del trabajo por las acciones de inversión”, derogando...
La responsabilidad administrativa de las personas jurídicas
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 3º de la Ley N° 30424, Ley que regula la responsabilidad administrativa de las personas...
El contrato de licencia de marca
En el Capítulo IV de la Decisión 486 de la Comisión de la Comunidad Andina, Régimen Común sobre Propiedad Industrial, se regulan los...
Sobre los recursos de Interpretación e Integración del Laudo Arbitral
El artículo 58º del Decreto Legislativo Nº 1071, que regula el Arbitraje (en adelante, Ley de Arbitraje), establece lo siguiente:
Artículo...
Reorganización de sociedades
El proceso de concentración empresarial, que es el fenómeno económico en el cual se inserta, posteriormente, la reorganización de sociedades...
Preguntas y respuestas sobre el Comité de Seguridad y Salud en el Trabajo
Autora: Claudia Seminario Gómez
Todo empleador debe contar con un Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo, de modo que...
El Régimen de Transparencia Fiscal Internacional y su aplicación en el Perú
El Régimen de Transparencia Fiscal Internacional (RTFI) es un mecanismo que se encuentra vigente en nuestro país desde el 1º de enero de 2013,...
Sobre la necesidad de preservar las facultades de los Centros de Arbitraje. A propósito del Proyecto de Ley Nº 1088-2016-CR
Con fecha 17 de marzo del presente año, el Congresista de la República, señor Glider Agustín Ushñahua Huasanga, integrante del Grupo...
¿Los árbitros deben ser considerados como funcionarios públicos?
Rafael Artieda Aramburú[1]
Mediante Oficio remitido con fecha 11 de agosto del presente año, el señor Fiscal de la Nación, doctor Pablo...
Elección de directores en la sociedad anónima y presencia notarial en sesiones de directorio
Con fecha 4 de noviembre de 2015 fue publicada en el diario oficial El Peruano la Ley N° 30354, Ley que modifica la Ley Nº 26887, Ley General de...
Sobre la Metodología para Determinar Caudales Ecológicos y el impacto en las inversiones
Autora: Cinthya Escate Asociada del Estudio Lazo, de Romaña & CMB Abogados
A mediados de junio del año pasado, la Autoridad Nacional del Agua...
El Abogado de hoy y su llamado a la protección del medioambiente
Autor:
Juan Diego Mujica Filippi
Hace 43 años, el 5 de junio de 1974, la Asamblea General de las Naciones Unidas decidió que a partir de...
Sociedades de Beneficio: un nuevo paradigma en el Derecho Empresarial
Autor:
Juan Diego Mujica Filippi
En la actualidad, el Derecho Empresarial es testigo del surgimiento de un fenómeno societario reciente,...
La indispensable especialización de los inspectores de trabajo
Autora: Claudia Seminario Gómez
La seguridad y salud en el trabajo no es un tema nuevo pero, indiscutiblemente, ha tomado fuerza en los últimos...
Los emprendimientos de interés social bajo el Derecho peruano: ¿cómo estructurar una empresa social en el Perú?
Autor:
Paolo Robilliard D’Onofrio
En el Perú viene despertando poco a poco el interés por migrar de un esquema de apoyo social basado en la...
Fiscalización Laboral - Deber de Vigilancia: ¿Cajón de sastre para la imposición de multas?
Autora: Claudia Seminario Gómez
Todo aquel que ha visto de cerca una inspección laboral a cargo de la SUNAFIL, que involucra a una empresa...
El Decreto Legislativo N° 1272 y cómo "optimizar" el Procedimiento Sancionador
Autor: Ernesto Soto
El Decreto Legislativo N° 1272 modificó la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, para “optimizar la...
Una acertada aplicación del principio de indivisibilidad por parte del SENACE
Autor: Juan Manuel Pazos
Durante el presente año, el Servicio Nacional de Certificación Ambiental para las Inversiones Sostenibles (SENACE)...
Justicia: Las dos caras de Jano
Autor: Nelson Ramírez Jiménez Abogado por la Universidad Federico Villareal
El Dios Jano posee dos caras debido a su capacidad para abrir o...
El silencio de los insolventes y el “período de sospecha”: ¿Qué riesgos se asumen al contratar con quien podría estar a puertas de un procedimiento concursal?
Autor:
Paolo Robilliard D’Onofrio
Existe un riesgo obvio al contratar con quien es o podría estar próximo a ser insolvente, y es que esa...
Los nuevos vientos en la comercialización de Microseguros en el Perú
Autor: Gianfranco Iparraguirre
En el mercado de seguros existen una variedad de productos destinados a cubrir riesgos que, de sucederse, podrían...
¿NOS ASEGURAMOS LOS PERUANOS ANTE NUESTROS PRINCIPALES TEMORES?
Autor: Gianfranco Iparraguirre
Hace unos días revisaba una presentación, en el sitio web de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (
“La ley es la ley”: ¿Puede corregirse un acuerdo mal adoptado por una persona jurídica, sin sufrir las consecuencias del error?
Autor:
Paolo Robilliard D’onofrio
Los cuestionamientos que actualmente se vienen haciendo a ciertos partidos políticos, por presuntamente no...
¿Subsidiaria o Sucursal? Una mirada más allá de la responsabilidad limitada
Autor:
Paolo Robilliard D’Onofrio
Cuando, desde una perspectiva de negocios, llega el momento de que un grupo empresarial extranjero establezca...
La Necesidad de Dinamizar el Proceso de Otorgamiento de Derechos Petroleros.
Autores:
Giancarlo Guardia y Susana Ramos
La industria petrolera está en crisis. La producción petrolera en nuestro país ha descendido de...